为有效落实2022年修订的《中华人民共和国反垄断法》中有关引导经营者合规经营的规定，落实经营者集中反垄断合规主体责任，提高经营者集中反垄断合规意识和管理水平，国家市场监督管理总局结合近年来对经营者集中监管合规指导的强烈需求，依据《中华人民共和国反垄断法》《国务院关于经营者集中申报标准的规定》《经营者集中审查规定》等规定，研究制定了《经营者集中反垄断合规指引》（下称“《合规指引》”），并于2023年9月5日正式发布。

作为经营者集中领域的专项指引，虽未强制要求企业依此单独建立经营者集中合规制度，但企业可以根据自身反垄断合规建设情况纳入经营者集中合规要素，避免增加额外合规成本。同时，《合规指引》特别指出执法机构在查处违法实施集中行为时，可能会将经营者集中反垄断合规管理制度建设及实施情况纳入考量范围内。因此，《合规指引》对于企业处理和有效防控经营者集中有关的反垄断合规风险具有重要意义。就《合规指引》中与经营者集中反垄断合规密切相关的一些内容，我们简要整理如下。

一、重点合规风险

首先，经营者应重点关注以下六种经营者集中情形，以充分评估反垄断法律风险：

01、与上一会计年度中国境内营业额超过4亿元的经营者合并；

02、收购上一会计年度中国境内营业额超过4亿元的经营者的股权或者资产；

03、与上一会计年度中国境内营业额超过4亿元的经营者共同收购其他经营者的股权或者资产；

04、通过合同等方式取得上一会计年度中国境内营业额超过4亿元经营者的控制权或者能够对其施加决定性影响；

05、与上一会计年度中国境内营业额超过4亿元的经营者新设合营企业；

06、交易金额巨大或者可能对市场产生重大影响，受到业内广泛关注的经营者集中。

其次，在判断是否应当申报经营者集中时，除了强调要首先判断交易是否构成经营者集中，其次判断经营者集中是否达到申报标准外，《合规指引》还引入了案例说明的方式，提供了更为直接的借鉴指引意见，以更好地判断是否申报时需重点关注的其他风险要点。比如，《合规指引》提到应重点关注的两个风险点：（1）控制权认定不准确导致误判交易不构成经营者集中导致未依法申报违法实施集中；以及（2）营业额计算不准确导致误判经营者集中未达到申报标准导致未依法申报违法实施集中。

通过《合规指引》列举的案例可以看出，一方面，判断一项交易是否构成经营者集中，取决于经营者通过该交易是否取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。因此，即便是收购少数股权也可能取得控制权，从而构成经营者集中。另一方面，参与集中的经营者的营业额包括该经营者以及申报时与该经营者存在直接或者间接控制关系的所有经营者的营业额总和。

其他诸如经营者集中的申报时点、申报经营者集中后获得市场监管总局批准前的“抢跑”、排除限制竞争风险以及违反审查决定等内容也结合相关案例作出了细化说明。

二、合规风险管理

01、建立分级分类的合规管理制度

如何搭建经营者合规管理体系并确保合规管理的有效执行，《合规指引》引入分级分类管理思路进行合规风险管理。对于诸如通过实施并购、设立合营企业等交易等具有经营者集中需求且营业额达到申报标准，特别是在中国境内年度营业额超过4亿元的企业，鼓励其建立经营者集中反垄断合规管理制度；而对于规模更大的企业，即在中国境内年度营业额超过100亿元的企业，建议其建立经营者集中反垄断合规管理制度。同时，《合规指引》也鼓励具备条件的集团企业在母公司、子公司各层级建立经营者集中反垄断合规管理制度，或者采取有效措施将经营者集中反垄断合规管理覆盖集团各层级成员企业。

02、明确合规管理职责

《合规指引》有针对性地制定经营者集中合规管理制度，设立或指定相关部门承担相应合规管理职责，例如制定更新经营者集中反垄断合规管理制度和措施、监督制度和措施的实施，识别评估经营者集中反垄断合规风险、及时制止、纠正不合规的经营者集中行为，向决策层或高级管理层汇报合规情况、及时提示重大合规风险并采取应对措施，为企业内部开展合规培训、提供合规咨询意见、落实合规奖惩措施、研究跟进国内外经营者集中领域的最新发展、协调配合国家市场监督管理总局的审查和调查等等。同时也明确经营者集中反垄断合规负责人、关键岗位人员应当具备的合规管理能力及工作要求。

03、识别、评估和应对风险

《合规指引》还特别建议企业在投资并购决策流程中嵌入经营者集中合规审核，尽早识别、评估经营者集中反垄断法律风险，在制定投资并购计划、开展投资并购洽谈等更早阶段识别、评估可能面临的经营者集中反垄断法律风险，提前做好申报准备以及相应风险防范措施。并鼓励经营者建立经营者集中反垄断合规风险应对机制，针对不同法律风险制定对应处置措施。

三、合规管理保障

《合规指引》在如何保障经营者集中合规管理等合规制度保障方面也对企业提供了指导建议，包括建立经营者集中反垄断合规承诺、合规报告、合规评价、合规咨询、合规培训、合规奖惩、合规激励等保障措施。前述保障措施的设置，意在引导企业注重日常经营活动中的经营者集中合规风险管理，从源头防范法律风险，如果相关制度和措施落实到位，可以为企业起到降低成本、控制风险的作用，有益于企业的长期发展。

结论

《合规指引》从企业实际需要出发，帮助企业更好理解经营者集中各环节可能面临的法律风险，根据过往执法经验总结出申报过程中最常出现的问题，以案例说明的方式提示企业重点关注，显著提升了指引实用性，为企业提供经营者集中申报全周期的合规指导建议。

值得注意的是，《合规指引》中的建议和列举的部分案例并不能涵盖全部的风险提示，但企业可以借助《合规指引》的指导，结合专业人士的辅助，系统性地对交易个案进行分析，降低合规风险，进而更加顺利地推动交易。